La Mejora Regulatoria (Better Regulation): Aplicaciones en Materia de Contratación Pública

La Mejora Regulatoria (Better Regulation): Aplicaciones en Materia de Contratación Pública

Gómez Asensio, Carlos
ISBN: 978-84-9033-559-8
Nº Pág.: 322

31.0€

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Resumen

En los últimos años y a través de iniciativas legislativas de primer orden como el RD 1083/2009 por el que se regula la Memoria de Análisis de Impacto Normativo o la Ley de Economía Sostenible, España ha ido incorporando al ordenamiento jurídico interno los principios, fines y herramientas de la política de mejora regulatoria, más conocida por su traducción en inglés Better Regulation.
Dicha política, que encuentra sus orí genes en iniciativas aisladas de evaluación y control de la calidad normativa a nivel estatal, sobre todo en países de common law, ha sido difundida, sistematizada y promocionada por la OCDE y, finalmente ha acabado incorporándose después al ámbito europeo a través de las instituciones comunitarias, las cuales, han promovido su difusión y adopción por parte de los Estados Miembros.
La política de Better Regulation supone así una nueva forma de actuación legislativa en la que la voluntad política subyacente en la elaboración normativa queda relegada a un segundo plano respecto de criterios que, no siendo desconocidos para nuestro derecho, adquieren una nueva significación: simplificación, calidad, eficacia, eficiencia, trasparencia, proporcionalidad y promoción de la competencia.

Índice
Prólogo 15

Abreviaturas 19

Capítulo I
Better Regulation: Significado y principales instrumentos

I. MEJORA REGULATORIA (BETTER REGULATION), CONCEPTO Y TRASCENDENCIA ECONÓMICA 21
I.1. Orígenes de la preocupación por la Mejora Regulatoria 21
I.2. Concepto de Mejora Regulatoria (Better Regulation) 25
I.2.1. Algunos datos sobre los beneficios de la Mejora Regulatoria 32
II. BREVE ESTUDIO COMPARADO SOBRE EL PROCESO DE MEJORA REGULATORIA 36
II.1. La Mejora Regulatoria en el plano internacional: La OCDE 36
II.2. La Mejora Regulatoria en la Unión Europea 39
II.2.1. Etapa hasta 2005 39
II.2.2. De 2005 a la actualidad 45
II.3. La Mejora Regulatoria en los Estados Miembros, en especial, el caso español 50
II.3.1. Breve visión comparada del desarrollo de la Better Regulation a nivel estatal: El Proyecto de la OCDE Better Regulation en Europa 50
A) Luxemburgo 50
B) Alemania 51
C) España 53
II.3.2. El Proceso de Reforma Regulatoria en España 54
III. INSTRUMENTOS PARA LA MEJORA REGULATORIA 59
III.1. El Análisis de Impacto Regulatorio (AIR) 61
III.1.1. Definición y tipos de análisis 61
III.1.2. El AIR en la OCDE 68
III.1.3 La aplicación del AIR en la UE 68
III.1.4. La aplicación del AIR en España 75
III.2. Medición, simplificación y reducción de las cargas administrativas 88
III.2.1. Primeras iniciativas de análisis y simplificación de cargas. La OCDE 88
III.2.2. La UE y la consolidación del Método de Costes Estándar para la medición de las cargas administrativas 94
III.2.3. La reducción de las cargas administrativas en España 99

Capítulo II
Better Regulation y Promoción de la Competencia

I. PROMOCIÓN DE LA COMPETENCIA: CONTENIDO Y ALCANCE 105
I.1. Medios para la promoción de la competencia 111
I.2. Una aplicación práctica de la promoción de la competencia 112
II. PROMOCIÓN DE LA COMPETENCIA Y BETTER REGULATION 113
III. PROMOCIÓN DE LA COMPETENCIA Y SALVAGUARDA DE LA LIBERTAD DE EMPRESA EN ESPAÑA 117
III.1. Configuración del Derecho a la libre empresa en la Constitución Española 117
III.2. El refuerzo de la garantía institucional de la libre empresa a través de la promoción de la competencia 124
III.3. El sistema institucional español de promoción de la competencia 128
IV. LA EVALUACIÓN DEL IMPACTO COMPETITIVO DE LA NORMATIVA 133
IV.1. La OCDE y la Lista de Verificación del Impacto Competitivo 133
IV.1.1. ¿La propuesta normativa produce una limitación del número o variedad de los proveedores? 135
A) Otorgamiento de derechos de exclusiva 136
B) Establecimiento de un sistema de licencias o permisos como requisito previo para operar en el mercado 137
C) Limitación de la capacidad de ciertos tipos de proveedores de prestar un servicio o de ofrecer un bien 139
D) Elevación de forma significativa de los costes de entrada o de salida 140
E) Restricción del flujo intra-nacional de bienes, servicios, capital y trabajo 141
IV.1.2. ¿La propuesta normativa produce una limitación de la capacidad competitiva de los proveedores? 141
A) El control de precios de venta de bienes o servicios 142
B) Restricciones a la publicidad y a la comercialización 143
C) Establecer normas de calidad para productos que sean más ventajosas para algunos proveedores que para otros o que superen el nivel que un gran número de consumidores bien informados elegiría 144
D) Elevación del coste de algunos proveedores con respecto de otros 145
IV.1.3. ¿La propuesta normativa provoca una reducción de los incentivos de los proveedores a competir de forma vigorosa? 146
A) Autorregulación y corregulación 146
B) Regulaciones que exigen la publicación de información sobre precios, producción o ventas 147
C) Exención del cumplimiento de las leyes generales de competencia 148
D) Reducción en la movilidad de los consumidores debido al incremento en el coste de cambiar de proveedor 148
IV.2. La Evaluación del Impacto Competitivo en Europa 149
IV.3. El Análisis de Impacto Competitivo en España 151
IV.3.1. Principios que debe respetar el marco normativo para no causar restricciones injustificadas a la competencia 151
A) Principio de necesidad y proporcionalidad 152
B) Principio de mínima distorsión 152
C) Principio de eficacia 153
D) Principio de transparencia 154
E) Principio de predecibilidad 154
IV.3.2. La elaboración de la memoria de competencia de los proyectos normativos 154
A) Identificación de las posibles restricciones sobre la competencia de la futura normativa 155
B) Justificación de las restricciones 156
C) Análisis de las posibles alternativas regulatorias 157
IV.4. El desarrollo autonómico 159

Capítulo III
Promoción de la Competencia en la Contratación Pública

I. CONTEXTUALIZACIÓN DE LA CONTRATACIÓN PÚBLICA 165
I.1. Importancia económica de la contratación pública 165
I.2. Los principios concurrenciales en la normativa europea en materia de contratación pública 168
I.3. La normativa estatal en materia de contratación pública. Recepción de los principios concurrenciales europeos 173
I.3.1. La extensión del ámbito subjetivo de la normativa sobre contratos públicos 176
I.3.2. Los principios concurrenciales europeos dentro del TRLCSP 183
A) Principio de Libre Acceso 186
B) Principios de igualdad de trato y prohibición de discriminación 187
C) Principio de transparencia 190
D) Principio de publicidad 192
E) Principio de confidencialidad 194
F) Cláusula de salvaguarda de los principios e importancia económica de los mismos 195
II. UNA VISIÓN DE LA NORMATIVA SOBRE CONTRATACIÓN PÚBLICA DESDE EL PUNTO DE VISTA DE LA DEFENSA DE LA COMPETENCIA 197
II.1. Delimitación general de la cuestión 197
II.2. La decisión de recurrir o no al proceso de contratación pública 201
II.2.1. Los convenios de colaboración 203
A) Convenios Interadministrativos 203
B) Convenios entre la Administración y personas físicas o jurídicas sujetas a Derecho privado 206
II.2.2. La utilización de medios propios 208
A) Verificación del ejercicio por parte de la autoridad pública concedente sobre la entidad concesionaria de un control análogo al que ejerce sobre sus propios servicios 209
B) Verificación de la realización por la entidad concesionaria de la parte esencial de su actividad junto con el organismo del sector público al que pertenece 212
C) La exención de la utilización de medios propios en la regulación española 213
D) La opción entre la celebración de una encomienda de gestión o la licitación pública 216
II.3. Procedimientos de adjudicación de contratos por las Administraciones Públicas 218
II.3.1. El procedimiento restringido 222
II.3.2. El procedimiento negociado 227
A) Procedimiento negociado con publicidad 229
B) Procedimiento negociado sin publicidad 233
C) Recomendaciones finales 236
II.3.3. El diálogo competitivo 237
II.3.4. Tramitación de urgencia 241
II.3.5. Acuerdos marco y sistemas dinámicos de contratación 243
A) Acuerdos Marco 244
B) Sistemas Dinámicos de contratación 246
II.3.6. El problema de los contratos menores 247
II.4. Diseño de los pliegos 249
II.4.1. Acceso a la licitación 252
A) Exigencia de solvencia 252
B) Discriminación por violación del principio de igualdad de trato en relación con el territorio 256
C) Requisitos técnicos o económicos innecesarios o excesivos 261
II.4.2. Criterios de Adjudicación 262
A) El problema de la experiencia, la valoración del cumplimiento satisfactorio de contratos anteriores y el establecimiento de derechos de preferencia y tanteo 264
B) Ponderación inadecuada de los distintos criterios de valoración 267
II.5. Duración y modificación de los contratos 274
II.5.1. Régimen de las prórrogas contractuales 276
II.5.2. Las modificaciones contractuales 279
A) Modificación contractual prevista en los pliegos de contratación 282
B) Modificación del contrato por causas sobrevenidas 284
III. PROBLEMAS COMPETITIVOS DERIVADOS DE LA ADJUDICACIÓN DE LOS CONTRATOS PÚBLICOS: UNA VISIÓN PROSPECTIVA 287

Bibliografía 291

Informes, recomendaciones y estudios de organismos oficiales 297

Legislación 301

Doctrina administrativa 303

Jurisprudencia 307

Anexos 311


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